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Brexit et droit de la concurrence: un pas en arrière

"Ce que l'ACC montre, c'est un effort pour essayer que la rupture affecte le moins possible un système de protection de la libre concurrence, de contrôle des concentrations et des aides publiques"
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Blog Fide L'escroqueriefideinitiale

À la suite de la fin, le 31 décembre, de la période transitoire prévue par l'accord de retrait du Royaume-Uni de l'Union européenne du 24 janvier 2020 (le Accord de retrait), le Royaume-Uni n'avait plus de droit d'accès au marché unique européen. De même, les entreprises européennes n'ont aucun droit d'accès au marché britannique à partir de cette date. Cependant, dans l'accord de commerce et de coopération signé le 24 décembre (le ACC), l'Union européenne et le Royaume-Uni sont convenus de ne pas appliquer de tarifs ou de redevances aux marchandises originaires de l'autre partie. Le CAC prévoit également un bon nombre d'obligations visant à garantir un situation de concurrence loyale et ouverte entre les sociétés des deux parties (respect du principe dit de «un terrain de jeu égal”). Cela comprend, entre autres, une série d'obligations dans le domaine de la défense de la concurrence qui tendent à se rapprocher matériellement le plus possible du nouveau régime de celui qui a été appliqué jusqu'à présent.

Ainsi, en matière de accords restrictifs et abus de position dominante, le CAC établit l'obligation du Royaume-Uni de continuer à appliquer aux accords susceptibles d'affecter le commerce entre les deux parties un système de protection qui, dans la pratique, ne diffère pas matériellement de celui appliqué jusqu'à présent. En fait, le Royaume-Uni a été obligé d'appliquer et de suivre la jurisprudence de la Cour de justice de l'Union européenne (la CJUE) adopté en la matière jusqu'au 31 décembre. Cependant, à titre exceptionnel, vous pouvez vous en écarter lorsque les circonstances l'exigent et, dans tous les cas, vous ne serez pas lié par la réglementation et la jurisprudence européennes émises à compter du 1er janvier.

En matière de contrôle de la concentration Un changement important dans l'analyse du fonds de roulement n'est pas non plus anticipé, bien que abandon par le Royaume-Uni du système prévu par le règlement européen sur les concentrations qui établit le principe du guichet unique ( "guichet unique”). En vertu de ce principe, si une opération de concentration atteint les seuils dudit règlement, il n'est pas nécessaire d'en informer les autorités des États membres, ce qui simplifie grandement le processus d'autorisation pour ce type d'opération.

Le principal changement est sans aucun doute en termes de l'aide publique. Si l'Union européenne a réservé dans l'accord de retrait la possibilité d'examiner jusqu'en 2024 l'aide publique octroyée par le Royaume-Uni jusqu'au 31 décembre 2020, la vérité est que l'aide britannique octroyée à partir de cette date sera déjà hors du contrôle de la Commission européenne (et donc finalement hors du contrôle de la CJUE).

Bien que le CAC prévoie la nécessité pour le Royaume-Uni de respecter une série de principes et de règles très proches des principes de la réglementation européenne sur les aides publiques, qui effectuera ce contrôle sera désormais le Royaume-Uni lui-même par une autorité indépendante (vraisemblablement le bien connu Autorité de la concurrence et des marchés), sous le contrôle de leurs propres tribunaux. Le tout sans préjudice, en tout état de cause, de la possibilité que l'Union européenne se présente dans la procédure correspondante devant les juges britanniques et adopte des mesures de rééquilibrage au cas où le Royaume-Uni ne respecterait pas ces engagements.

En définitive, ce que le CAC montre, c'est un effort important des deux parties pour essayer de faire en sorte que la rupture affecte le moins possible un système de protection de la libre concurrence, de contrôle des concentrations et des aides publiques, qui, avec ses imperfections et ses axes d'amélioration , cela fonctionne bien, et de manière intégrée, jusqu'au 31 décembre dernier.

J'ai très peur que, néanmoins, il y ait plusieurs failles qui émergent dans le nouveau système (ou, plutôt, de nouveaux systèmes), qui représentent un changement pour le pire de la situation préexistante. Et cela au détriment surtout du Royaume-Uni. Par exemple, en ne bénéficiant pas des avantages de la participation au Réseau européen de la concurrence. Ou en raison du fait que les décisions rendues par la Commission européenne dans des affaires engagées à compter du 1er janvier cessent d'avoir force obligatoire sur son territoire, ce qui peut sans aucun doute affecter l'attractivité que le Royaume-Uni peut présenter en tant que forum de résolution des réclamations pour dommages-intérêts pour infractions aux règles de la concurrence.

En tout, Les plus grandes victimes seront les entreprises (à la fois de l'Union et du Royaume-Uni).

Et ce, d'abord, en raison de la possibilité certaine que, malgré les dispositions de l'ACC, ils finissent par produire divergences dans l'application, par les deux parties, des règles qui interdisent les accords qui restreignent la concurrence ou contrôlent les aides publiques. Le corset fixé dans l'ACC est étroit, mais il ne garantit pas qu'ils ne pourront pas aller, petit à petit, séparer les modalités d'application et d'interprétation de ces normes au fil du temps. Cela peut affecter la sécurité juridique des entreprises qui ont légitimement l'intention de configurer une stratégie concurrentielle intégrée et commune pour les marchés européen et britannique.

Sans parler du plus que prévisible augmentation des notifications de contrôle des fusions. Lorsque le Royaume-Uni sera séparé du système européen, non seulement les notifications possibles dans ce pays augmenteront (on estime que celles analysées annuellement à ce jour doubleront), mais éventuellement, en raison d'un effet collatéral, également devant les autorités du membre. États de l'Union européenne, au détriment de la Commission européenne. En ne tenant pas compte du chiffre d'affaires réalisé par les entreprises se concentrant au Royaume-Uni, il sera plus difficile pour les fusions d'atteindre les seuils européens. Cela augmentera à son tour les chances de respecter les seuils nationaux des États membres et, par conséquent, la charge administrative pesant sur les entreprises.

Un exemple de manuel pour les dommages que tout processus de désintégration entraîne et dans lequel, bien sûr, ceux qui ne gagnent rien sont les entreprises. Et cela ne peut être atténué qu'en établissant, comme en fait le CAC le prévoit également, mécanismes de coopération entre les deux parties dans l'application de règles de concurrence qui permettent de retracer progressivement le chemin amorcé avec le départ du Royaume-Uni de l'Union européenne.  

Antonio Martínez

Brexit et droit de la concurrence: un pas en arrière

Associé d'Allen Overy, directeur du droit de la concurrence et du département de l'UE en Espagne.

Article initialement publié dans le Blog Fide dans le avecfideinitiale

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