Le dernier 12 de décembre, FIDE a tenu la séanceActualités concernant les paiements aux entrepreneurs et sous-traitants”. En tant qu'orateurs, ils sont intervenus Diego Perez, Directeur de la Division Juridique-Institutionnelle de l'AIReF et Procureur de la République et Francisco Pleité, Magistrat et docteur en droit. a modéré la session Image de balise Alberto Palomar, avocat dans le domaine du droit administratif, professeur de droit administratif à l'Université Carlos III de Madrid et conseiller académique de FIDE.

L'objectif de la session était de débattre et d'analyser les modifications réglementaires apportées à la loi sur les contrats du secteur public après l'approbation de la loi 18/2022, en assumant à l'organisme adjudicateur une position proactive de contrôle du respect des conditions de paiement des entrepreneurs à leurs sous-traitants et fournisseurs et l'imposition de sanctions. De même, les répercussions de cette nouvelle réglementation sur les administrations publiques, les entrepreneurs et les sous-traitants ont été évaluées.

Plus précisément, deux domaines ont été différenciés dans lesquels ces nouveautés sur les marchés publics se reflètent :

• Au niveau législatif
• Au niveau pratique

Au niveau législatif, les marchés publics ont acquis une nouvelle finalité, puisqu'ils ne sont pas seulement le mécanisme d'achat et de vente de biens et de services des administrations publiques, mais sont également devenus un instrument stratégique pour la réalisation d'autres objectifs (développement durable , politiques publiques…).

La législation a subi de nombreuses modifications pour protéger les sous-traitants et les fournisseurs. La loi 18/2022, du 28 septembre, sur la création et la croissance des entreprises, vise à préserver l'indemnisation des sous-traitants (généralement des PME) et à garantir les paiements. Dans les contrats de travaux et de services présentant un intérêt économique particulier, les contractants doivent fournir des certificats attestant les paiements effectués à leurs sous-traitants et fournisseurs.

Les administrations publiques doivent imposer ex lege Sanctions aux entrepreneurs pour non-respect de leurs obligations de paiement à leurs sous-traitants dans les délais, bien que pour des raisons de sécurité juridique, il soit recommandé que de telles sanctions soient spécifiquement prévues dans les documents d'appel d'offres. De manière générale, le

Le législateur cherche à garantir le respect dans les délais des obligations de paiement des contractants envers les sous-traitants, qui peuvent exercer non seulement des actions judiciaires, mais aussi arbitrales, pour réclamer dans ce domaine.

L'Administration se porte garante des obligations de paiement correspondant au titulaire, par des actions de vérification, l'imposition de sanctions et la rétention provisoire de la garantie définitive.

Pour des raisons pratiques, en ce qui concerne les paiements de l'Administration aux entrepreneurs, l'arrêt de la Cour de justice de l'Union européenne du 20 octobre 2022 se prononce sur trois questions controversées et susceptibles de nombreuses interprétations liées aux paiements aux entrepreneurs dans les marchés publics :

• si les 40 € à verser à l'entrepreneur au titre des frais de recouvrement sont pour chaque facture émise

Bien que des réclamations conjointes puissent être faites, le montant de 40 € doit être payé pour chaque facture émise.

• la conformité ou non de la disposition de l'article 198.4 de la LCSP à la réglementation communautaire, en fixant comme règle générale un délai de paiement de 60 jours.

La résolution judiciaire communautaire consolide l'engagement du législateur européen pour les 30 jours de paiement. De manière générale, une règle de 30 jours pour l'acceptation et de 30 jours pour le paiement n'est pas conforme aux préceptes prévus par la directive 2011/7/UE, du 16 février 2011, qui établit des mesures pour lutter contre la délinquance dans les opérations commerciales.

S'il est vrai que l'établissement de 30 jours pour la réception de l'ouvrage ou du service public et de 30 jours pour le paiement n'est pas conforme aux dispositions de la directive précitée, il existe deux cas dans lesquels une prorogation du délai pourrait être envisagée . les 60 jours :

1. L'extension du paiement jusqu'à 60 jours calendaires pour les secteurs du commerce et de la santé, sous réserve de la transmission par l'État membre concerné d'un rapport obligatoire à la Commission européenne qui sera approuvé ultérieurement avec le Parlement européen.
2. L'existence d'une convention expresse dans les contrats ou cahiers des charges sous réserve qu'elle ne soit pas abusive envers les créanciers.

Si l'entrepreneur a le droit de percevoir des intérêts de TVA, même si le montant n'a pas été payé à l'administration fiscale.

La TVA est incluse dans le prix du service, donc cette présomption est fondée, bien que la Cour suprême ait jugé que l'entrepreneur doit prouver qu'il a payé la TVA pour calculer les intérêts de retard.

De plus, cette accréditation a été affinée. Cependant, les réclamations d'intérêts de retard aux municipalités sont rares.

Dans son arrêt, la Cour de justice de l'Union européenne précise que le contractant a le droit de percevoir des intérêts de TVA, même si le montant n'a pas été payé à l'administration fiscale.

Les conclusions tirées concernant les nouveaux mécanismes introduits sur les marchés publics sont les suivantes :

1. Le problème est celui de la sécurité juridique, car il y aura de nombreuses réclamations en la matière.
2. Le retard de paiement a suscité des craintes chez les entrepreneurs et les sous-traitants.
3. L'embauche a été configurée comme une procédure dans laquelle les charges et les responsabilités des managers ne cessent d'augmenter.

Ce sont les développements liés aux paiements aux entrepreneurs et sous-traitants qui affecteront les marchés publics dès que l'application pratique de la nouvelle loi sur les contrats du secteur public et l'arrêt de la Cour de justice de l'Union européenne seront effectués.

Ce résumé a été fait pour Fide par José Carlos Pérez Arias, Avocat, Associé Gérant de SMARTLOU et Doctorant en Droit (UC3M).