Na última segunda-feira, 21 de junho, das 12.30h14.00 às XNUMXhXNUMX, participamos do Fide até o fim sessão online de Fórum de Gestão de Risco no ano letivo 2020/2021.

A sessão foi moderado por Vicente Magro, e participou como alto-falantes Enrique Aznar, Diretor Acadêmico do Observatório IE Elecnor sobre Culturas de Conformidade Sustentável, Hope Hernandez, ex-Compliance Officer e Chefe Acadêmico do Instituto de Estudos de Conformidade da ASCOM (Associação Espanhola de Conformidade), e Patrícia Carretero, CCEP; CCEP-I, Consultor Sênior de Integridade e Conformidade Corporativa do LLYC.

Vicente Magro faz uma primeira apresentação sobre a necessidade do cumprimento do ponto de vista penal, com base em três sentenças:

• STS 183/21, de 3 de março. Insiste na necessidade do cumprimento, ainda que não haja responsabilidade criminal da empresa, podendo haver responsabilidade civil por meio do art. 120.4 CP.
• STS 292/21, de 8 de abril, sobre apropriação indébita em entidade bancária: não teria acontecido se houvesse um sistema de compliance regulatório, ou seja, ad intra compliance. 54% do crime empresarial é fraude interna, uma vez que ocorre de dentro (casos de administração injusta, apropriação indébita, etc.)
• STS 470/21, de 2 de junho, sobre a falta de controle como fato determinante da atividade criminosa.

Em suma, o compliance regulatório torna-se, assim, um sistema jurídico de saúde cujo objetivo é justamente a prevenção. A empresa deve estar ciente de sua grande responsabilidade.

Então intervém Henrique Aznar, quem realiza um papel em cultura de integridade e ética nos negócios.

A atividade corporativa antiética é um dos problemas mais significativos enfrentados pelas empresas, seus conselhos de administração e sua diretoria, devido ao seu potencial impacto negativo e um dos mais difíceis de abordar de forma adequada.

Regulamentos internacionais sobre Compliance geralmente identifica a necessidade de criar culturas corporativas que minimizam o risco de não conformidade.

Em Espanha, a Lei Orgânica 1/2015, que reforma o Código Penal, ao regulamentar a responsabilidade penal das pessoas coletivas, coloca o conceito de cultura ética ou cultura de compliance no cerne da responsabilidade penal da pessoa coletiva. O Código Penal (artigo 31 bis) prevê uma causa específica de isenção de responsabilidade criminal se a organização possuir modelos de organização e gestão que incluam medidas de vigilância e controle. adequado prevenir crimes da mesma natureza ou reduzir significativamente o risco de cometê-los.

Não é o Código Penal, porém, e sim a Circular 1/2016 do Ministério Público do Estado que estabelece que os modelos de organização e gestão não se destinam a evitar sanções criminais da empresa, mas promover uma verdadeira cultura de ética empresarial. A chave para avaliar sua real eficácia está na importância que o programa de prevenção tem na tomada de decisão da empresa.

La cultura corporativa É considerada uma representação das premissas, valores e crenças compartilhados da organização e o ativo mais benéfico que uma empresa pode ter, pois pode afetar o desempenho, a reputação, o lucro e o crescimento em partes iguais. A cultura da empresa é, fundamentalmente, seu personalidade.

A base de um cultura corporativa ética é formado pela existência de um conjunto de valores éticos fundamentais, o estabelecimento de um programa formal de ética, e a presença contínua de liderança ética.

Podemos identificar vários tipos de culturas, dependendo de sua abordagem ética, no mundo corporativo: aquela caracterizada pelo abandono absoluto da ética (não ética); a ética "do mínimo" ou regulamentos (aquela que trata de criar regras e procedimentos para impedir a prática de atos ilícitos – ou facilitar a exoneração de responsabilidade no caso que estes são cometidos; e a ética generativa caracterizada por valores éticos, emocionais e pragmáticos. O estabelecimento de um «Cultura ética geradora» é uma consequência da elevação do nível de consciência (para perceber) e de consciência (para levar em conta) dos membros da organização.

Uma cultura corporativa consciente pode tornar a empresa não apenas mais responsável, mas também próspera e mais forte.

Em segundo lugar, Hope Hernandez centra seu intervenção explicar qual é a razão para programas de conformidade.

A investigação realizada no domínio das ciências sociais distingue principalmente entre dois tipos de orientações para programas de Compliance, que estão intimamente relacionadas com a motivação e a intencionalidade da organização no momento de a estabelecer (motivação extrínseca vs motivação intrínseca).

Por um lado, aqueles que visam controlar ou regular o comportamento dos colaboradores no cumprimento dos requisitos legais ou regulamentares (conformidade legal ou regulamentar) e um tipo de controlo baseado principalmente no uso da coerção (detecção e sanção). Essa orientação também é comumente descrita na literatura acadêmica como “baseada na conformidade”.

Por outro lado, programas que visam incentivar os funcionários a incorporar valores e princípios éticos na tomada de decisões, oferecendo-lhes ajuda para resolver os dilemas éticos que enfrentam no dia a dia. Eles são comumente chamados de "baseados em valores".

As duas abordagens referidas não são de forma alguma caso Mutualmente exclusivo. No entanto, pesquisas realizadas nessa área concluem que uma abordagem de "valores" é mais bem-sucedida quando se trata de impactar positivamente o comportamento dos funcionários. Além disso, mais do que os aspectos formais e características do programa, o que realmente importa é que os colaboradores percebam uma orientação do programa para valores e aspirações éticas (em suma, o famoso “tom no topo” e uma ética organizacional cultura). Se os funcionários perceberem que as medidas adotadas pela empresa visam apenas proteger a alta administração e evitar uma sanção criminal ou outra sanção legal, o efeito será negativo e o programa não funcionará para prevenir o risco. Sem dúvida, a chave está em alcançar um ponto de equilíbrio adequado entre uma abordagem de "conformidade" (responsabilidade legal) e uma abordagem "ética" (responsabilidade moral), e estar ciente de que somente por meio de regulamentos internos e adoção de precauções legais contra os funcionários não impactar positivamente o comportamento dos indivíduos. Se não forem adotados mecanismos que realmente gerem compromisso ético e compliance voluntário por parte dos colaboradores, não será alcançada a tão esperada eficácia dos programas de Compliance na melhoria da conduta dentro das organizações.

Finalmente, Patricia Carretero foca ela papel nos recursos que ajudarão a criar e manter uma cultura de integridade e conformidade, enfatizando o fato de que o mundo dos negócios está mudando rapidamente. As organizações devem se adaptar às novas demandas sociais que exigem fazer parte do já cunhado capitalismo de partes interessadas. Não basta mais cumprir as leis e obter o máximo de benefícios, agora isso e muito mais. É essencial agir com ética nos negócios, adquirir novos compromissos que tenham em conta as expectativas dos diferentes grupos de interesse e, sobretudo, cumpri-los.

Compliance deve e pode ser um aliado fundamental para o negócio e seus líderes neste novo paradigma. No entanto, existem abordagens e obstáculos que tornam difícil para as empresas projetar e implementar compliance que realmente funcione, seja credível e valorizado na organização. A criação e manutenção de uma verdadeira cultura de integridade e conformidade é a grande questão pendente nos sistemas de conformidade que as organizações vêm implementando. É consenso que a cultura de integridade e conformidade é o controle mais importante e certamente o mais difícil de ser implementado em uma organização.

As Ciências do Comportamento e a comunicação eficaz nos fornecem recursos muito eficazes para alcançar a tão esperada cultura de integridade e conformidade.

As Ciências do Comportamento estudam como as pessoas tomam decisões e agem de acordo. Freqüentemente, presume-se que os seres humanos tomam decisões de forma racional e sempre buscando nosso benefício pessoal, porém, nem sempre é esse o caso. O normal é exatamente o oposto. Existem certas regularidades e imperfeições no comportamento humano que é importante levar em consideração a fim de motivar certos comportamentos desejados. O uso de "cutucadas" facilita aos destinatários aumentar sua motivação intrínseca e agir em determinada direção, preservando sua liberdade de escolha. Embora essas técnicas tenham se proliferado amplamente e com sucesso no setor público, elas também representam uma oportunidade para o setor privado.

A comunicação é uma das principais ferramentas para conformidade eficaz. É fundamental estabelecer uma boa estratégia sobre quem comunicamos, o que comunicamos e quem comunica. Entenda também que tudo comunica e que a coerência entre o que é dito e o que é feito é essencial para que o sistema seja confiável e eficaz.