O principal objetivo da MiFID I era harmonizar a prestação de serviços de investimento na União Europeia, alcançando dois objetivos importantes: (i) proteger os investidores; e (ii) promover a equidade, transparência, eficiência e integração dos mercados financeiros europeus.
A grave crise financeira que a Europa sofreu a partir de 2008, bem como a rápida evolução dos mercados financeiros, demonstraram a insuficiência da MiFID I, razão pela qual foi proposta a sua reforma para adequar a regulamentação às novas realidades na prestação de serviços financeiros e melhorar aqueles aspectos cujo funcionamento não foi o esperado.
MiFID II já é uma realidade.
A nova diretiva e seus regulamentos de implementação, conhecidos coletivamente como MiFID II, estão em vigor desde 3 de janeiro de 2018 em todos os Estados Membros. No entanto, por se tratar de uma diretiva europeia, exige a sua transposição para os ordenamentos jurídicos dos Estados-Membros.
No entanto, parte dos regulamentos de desenvolvimento da MiFID II, bem como o MiFIR, são diretamente aplicáveis por serem regulamentos comunitários, os quais são diretamente aplicáveis nos Estados-Membros e são obrigatórios sem a necessidade de transposição para o sistema jurídico local.
No caso da Espanha, o status da transposição dos regulamentos da MiFID é o seguinte:
Em 4 de agosto de 2017, o Ministério da Economia, Indústria e Competitividade publica o Projeto de Lei XX / 2017 do Mercado de Capitais e o Real Decreto de adaptação regulamentar à lei do mercado de capitais, que irá alterar parcialmente o Real Decreto 217/2008, de fevereiro 15, sobre o regime jurídico das sociedades de serviços de investimento e outras entidades prestadoras de serviços de investimento e o Regulamento da Lei n.º 35/2003, de 4 de novembro, sobre as Instituições de Investimento Coletivo.
A 1 de dezembro de 2017, após terem sido aprovados os procedimentos de consulta e audiência pública, o Conselho de Ministros procedeu à sua aprovação, aguardando-se a emissão de parecer pelo Conselho de Estado, após o qual serão enviados ao Parlamento. Para discussão e eventual aprovação.
Atendendo à falta de transposição atempada da MiFID II, a 29 de dezembro foi publicado o Real Decreto-Lei 21/2017, de 29 de dezembro, sobre as medidas urgentes de adaptação da legislação espanhola aos regulamentos da União Europeia em matéria de existências mercado.
A urgência com que foi aprovado este Real Decreto-Lei, que inclui apenas parte da transposição da MiFID II, deve-se principalmente ao facto de o “negociação obrigatória " de ações listadas na Europa estabelecidas pelo MiFIR, que exige que as transações sobre esses ativos sejam realizadas em plataformas de negociação que cumpram as disposições da MiFID II. Assim, para que os intermediários europeus continuassem a operar com valores mobiliários espanhóis nos centros de negociação espanhóis, era necessário que os referidos mercados fossem adaptados à MiFID II.
O Real Decreto-Lei divide-se em duas partes: por um lado, regula as regras de acesso, organização e funcionamento dos mercados regulamentados; Sistemas Multilaterais de Negociação (MTF); e Organized Recruitment Systems (OTF), uma nova figura emergente com MiFID II.
Os OTFs são um sistema multilateral para a contratação de obrigações e obrigações, titularizações, direitos de emissão ou derivados, aos quais se aplicam as regras até agora aplicáveis apenas aos MTFs. O Real Decreto-Lei estabelece as regras de acesso e funcionamento destes centros de negociação de acordo com o disposto na MIFID II. Adicionalmente, estão incluídas algumas disposições relativas às competências de atuação da Comissão Nacional do Mercado de Valores Mobiliários (CNMV) que afetam todos os tipos de mercados.
Por outro lado, desenvolve-se o regime sancionatório, clarificando que se mantêm as disposições comuns a todas as sanções que regulam aspetos como a instrução ou a prescrição de sanções. O limite máximo das penas muito graves é aumentado de acordo com o que estabelece a diretiva. Actualmente, este limite é de 600.000 euros, cinco vezes o lucro obtido, 5% dos recursos próprios, ou dos fundos utilizados na actividade que deu origem à infracção, consoante o que for maior. Corresponde a 5.000.000 euros ou 10% do volume de negócios total anual, consoante o que for maior. Procedemos da mesma forma com as infracções graves (2.500.0000 ou 5% do volume anual de negócios, contra 300.000 ou o dobro do lucro obtido ou 2% dos recursos próprios ou dos fundos utilizados no regime actual).
Por último, importa referir que, apesar da falta de transposição de parte da MiFID II, a Comissão Nacional do Mercado de Valores Mobiliários (CNMV) publicou, a 2 de janeiro de 2018, uma declaração sobre a aplicação da MIFID II na qual lembra às entidades que "Outras partes do conjunto de regulamentos MiFID II/MiFIR também serão diretamente aplicáveis a partir de 3 de janeiro de 2018 (que é o caso, por exemplo, de vários Regulamentos), bem como o efeito direto que podem ter em determinados casos Diretivas Europeias de acordo com a jurisprudência do Tribunal de Justiça da União Europeia (TJUE). "
A CNMV salienta ainda nesse comunicado que segundo a referida jurisprudência a CNMV deve promover a eficácia das Directivas no âmbito das suas competências interpretando a regulamentação nacional em vigor de acordo com a Directiva em causa, deixando claro que a CNMV considera plenamente aplicável MiFID II de 3 de janeiro
Conforme mencionado, a MiFID II já é uma realidade a ser enfrentada e, com o passar do tempo, a indústria se adaptará melhor a ela, garantindo sempre que o sistema financeiro preserva sua integridade, ao mesmo tempo em que protege os investidores que dele fazem parte.
Ursula Garcia. Advogado na finReg 360
