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Sumário Executivo do Congresso da Reforma Falencial

"Este resumo inclui não só as intervenções dos oradores, mas também os contributos dos participantes, que foram numerosos e contribuíram para enriquecer o debate."

Em 25 de outubro de 2022, o Congresso sobre a Reforma Falimentar e outros temas relevantes da atualidade nos Tribunais Comerciais organizado pela FIDE com a colaboração de Altamira doValue, um encontro muito aguardado entre profissionais do setor de insolvência e reestruturação.

Este resumo inclui não só as intervenções dos oradores, mas também os contributos dos participantes, que foram numerosos e contribuíram para enriquecer o debate.

O Congresso foi realizado na sede da FIDE no Colégio de Arquitetos de Madrid. O elevado número de participantes refletiu não só a vontade de ver e conhecer antigos e novos colegas “ao vivo”, mas também o grande interesse de todos em compreender (ou tentar compreender) as novidades da Lei 16/2022, de 5 de setembro, reforma do texto consolidado da Lei de Falências, aprovado pelo Real Decreto Legislativo 1/2020, de 5 de maio, para a transposição da Diretiva (UE) 2019/1023 do Parlamento Europeu e do Conselho, de 20 de junho de 2019, sobre enquadramentos sobre reestruturações preventivas, exonerações de dívidas e inabilitações, e sobre medidas para aumentar a eficiência dos processos de reestruturação, insolvência e exoneração de dívidas, e pela qual é alterada a Diretiva (UE) 2017/1132 do Parlamento União Europeia e do Conselho , sobre determinados aspectos do direito das sociedades (directiva relativa às reestruturações e insolvências).

Durante a recepção calorosa, os diretores acadêmicos do evento destacaram quatro pontos que marcariam o conteúdo dos debates do restante do dia: (i) como a reforma da falência representa uma oportunidade para o sistema financeiro, (ii) o impacto econômico do seu conteúdo, (iii) o maior protagonismo dos credores na adoção de medidas pré-concursais, e (iv) a vontade do legislador de amenizar o Carga de trabalho do tribunal.

Assim começou um dia em que, por meio de cinco mesas redondas formadas por advogados, economistas, representantes do setor financeiro e do judiciário, seriam abordadas as principais novidades da reforma falimentar.

1.- primeira mesa redonda do dia focado em "o dia seguinte à moratória da falência e o impacto da entrada em vigor da Reforma".

Como explicaram os palestrantes, era necessário iniciar o Congresso contextualizando a reforma, pois ela coincide com um novo cenário no mundo jurídico e econômico.

Por um lado, no plano jurídico, a reforma falimentar entra em vigor após um longo período de moratórias no cumprimento das obrigações falimentares e comerciais.

Por outro lado, a nível económico, a reforma coincidiu com o fim de uma fase de “free bar de liquidez”, motivada sobretudo pela pandemia.

A começar pelo primeiro ponto, face às sucessivas moratórias falimentares que já duram quase dois anos e meio, houve uma enorme preocupação no plano judicial com uma potencial "inundação" de falências após o fim desta fase, ocorrida em anos anteriores 30 de junho de 2022.

Representantes do poder judiciário indicaram que, dada a iminência da entrada em vigor da nova Lei de Falências, no início de setembro houve um aumento no número de pedidos de falência voluntária de pessoas físicas, principalmente devido à mudança no regime de a exoneração da responsabilidade insatisfeita. Da mesma forma, sublinharam que se tem verificado um aumento da apresentação de falências voluntárias de pessoas colectivas para beneficiarem dos chamados "concursais expresso» que, no regime anterior, permitia a declaração e conclusão da falência num único acto.

No entanto, os palestrantes confirmaram que o fim da moratória de falências não provocou a temida avalanche de falências, pelo menos no que diz respeito às pessoas coletivas, nem conduziu a um aumento dos processos de reestruturação.

A barragem hipotética de concursos chegará em algum momento?

Muitos dos palestrantes indicaram que é esperado que o número de falências e reestruturações aumentar exponencialmente ao longo do primeiro semestre de 2023. Mas também houve quem quisesse "molhar" um pouco mais na sua aposta, e apontou que antevia um cenário dramático a partir de Março de 2023, dado que a soma dos "factores" da conjuntura actual (a guerra na Ucrânia, a inflação, a crise energética, o aumento dos custos de financiamento) representam uma “tempestade perfeita”, determinante de uma crise. Claro, o que não se sabe é qual será o tamanho da crise, nem sua duração.

Depois de analisar o fim da moratória, a seguinte pergunta ficou óbvia: Qual é o cenário que vamos encontrar nos próximos meses?

Os oradores comentaram que entenderam que, perante o aumento do número de concursos, é previsível uma fase em que se pondera a necessidade de reestruturar o financiamento.

Houve unanimidade em comentar que Com a reforma falimentar, o legislador reforça o papel do credor nos processos de recuperação, o que levanta uma questão sobre qual será o papel do devedor em um cenário em que os credores querem avançar sem a aprovação, não dos sócios, mas do próprio devedor. Nesse sentido, constatou-se que a reforma pode estar apontando para certa mudança de paradigma, quanto aos deveres fiduciários dos administradores, mais orientado para o credor.

Relativamente às futuras reestruturações ao abrigo do novo regime, os oradores destacaram as seguintes questões:

  • A sua maior complexidade, e o previsível aumento de litígios dela derivados.
  • A boa acolhida do setor à nova figura do especialista em reestruturação, e a necessidade dele ser visto como um terceiro em quem se pode confiar, como um mediador.
  • A necessidade de aplicação prática dos Tribunais de Comércio, para o que se pondera a adoção de medidas de promoção da especialização, em função dos diferentes tipos de procedimentos que possam surgir.
  • Notificação do início das negociações, como ferramenta para promover planos de reestruturação e evitar a insolvência.

Descendo para o plano econômico, os palestrantes comentaram que, até o momento, nenhum “efeito de transição” foi observado entre grandes e pequenas empresas já que os concursos atuais atingem principalmente pequenas empresas e pessoas físicas.

Entre os comentários dos participantes, foi indicado que, embora seja verdade que as instituições financeiras chegam em uma situação melhor no atual ambiente de crise, e têm mais liquidez do que em 2008, por exemplo, é preciso ter em mente que a Comissão Europeia está pressionando para evitar soluções de retalhos, em vez de olhar para o longo prazo.

Não passou despercebido entre os palestrantes que, embora a reforma da falência dê maior poder aos credores, em termos gerais, parece que há credores "melhores", como o caso de crédito público. Como a situação do crédito público seria discutida na última mesa redonda, eles não quiseram se aprofundar no assunto, mas os palestrantes não perderam a oportunidade de confirmar que o conteúdo da Disposição Adicional 8 da nova Lei de Falências é decepcionante, e relatou o fato de que a primeira questão prejudicial sobre a possível violação da Diretiva já foi levantada a esse respeito.

Outro tema que suscitou grande interesse foi o fim da moratória sobre a obrigação legal de tomar medidas em caso que o devedor se encontra em processo de dissolução, que foi adotado em consequência da situação pandémica em 2020, e que terminará em 31 de dezembro de 2022.

Novamente, esta questão foi analisada do ponto de vista legal, e do ponto de vista econômico.

No plano jurídico, os palestrantes concordaram que é fundamental que haja um conexão entre falência e direito comercial, aplaudindo esta mudança na reforma da falência.

Da mesma forma, foi levantado se, em março de 2022, devem ou não ser computados os prejuízos dos últimos dois anos. Os palestrantes concordaram em entender que, terminada a moratória, devem ser tidas em conta as perdas dos últimos dois anos, devendo adotar providências nesse sentido no prazo legalmente caso que a sociedade está em processo de dissolução. Isso porque a realidade da sociedade deve estar refletida em sua contabilidade e porque a literalidade da norma não permite entender mais nada.

Na frente econômica, os palestrantes comentaram que a "moratória comercial" gerou empresas "zumbis" (subcapitalizados), mas também permitiu que muitos outros fossem salvos. E, à semelhança do que aconteceu na análise jurídica da questão, indicou-se que esta moratória deve ser entendida também a nível económico como uma medida temporária, conforme confirmou o Ministério da Economia em resposta a uma questão colocada pelo Conselho Geral de Economistas. (em relação à provisão relativa ao exercício de 2021).

Por fim, a primeira mesa redonda tratou da delicada questão da responsabilidade dos administradores, no âmbito da moratória falimentar.

Embora os palestrantes tenham começado lembrando que cada caso terão que ser examinados individualmente, eles também alertaram sobre o fato de que o Responsabilidade eventual dos administradores pelo descumprimento de sua obrigação de requerer a falência, a pesar de la moratoria, refiriéndose para ello a la Sentencia del Juzgado de lo Mercantil nº 13 de Madrid, de 28 de octubre de 2021, en la que el Juzgado estima la acción de responsabilidad de administradores bajo la Ley de Sociedades de Capital, em um caso em que o devedor era insolvente antes da entrada em vigor da moratória.

Da mesma forma, embora tenha sido indicado que a moratória não tinha causalidade (no sentido de que dela beneficiaria qualquer devedor, independentemente de a insolvência ter sido motivada por outras causas que não a Pandemia), foi alertada para a possibilidade de declaração de falência culposa (independentemente da moratória da falência), com base no agravamento da insolvência durante o período da moratória, em caso que se entenda que a insolvência era irreversível.

Ao final da sessão, houve um intervalo em que todos os participantes tiveram a oportunidade de continuar discutindo o conteúdo da primeira sessão.

2.- segunda mesa redonda era sobre o «detecção precoce da insolvência, planos de reestruturação de novos negócios e o papel do Perito em Reestruturação».

O debate começou confirmando a opinião da primeira mesa redonda sobre a situação das falências na Espanha: o número de falências de pessoas jurídicas não sofreu grandes alterações, embora se tenha verificado um aumento do número de falências de pessoas singulares.

Sendo a actual situação económica incerta, os oradores insistiram que a antecipação é fundamental, tanto por parte dos devedores como dos credores, entre os quais as instituições financeiras continuam a desempenhar um papel fundamental.

Comparando o quadro legal, indicou-se que, embora o anterior não fosse o mais adequado para adotar medidas antecipatórias e preservar o valor da empresa devedora, a introdução do conceito de "probabilidade de insolvência" pode ajudar os devedores a agir mais cedo. Porém, alertou que nem tudo depende do marco legal; Por exemplo, será necessário ver o que acontece com as provisões dos bancos, ou o que acontece finalmente com os créditos ICO (Instituto Oficial de Crédito) (se não houver mudança na regulamentação a esse respeito nos próximos meses).

Que medidas antecipatórias podem tomar os credores financeiros?

Três medidas foram destacadas, entre outras: (i) manter uma relação de proximidade com o devedor; (ii) a adoção de sistemas de classificação interna (para o qual os palestrantes, como entidades financeiras, classificam em etapas (etapa 1, etapa 2 y etapa 3) pelo); e (iii) estar atualizado com os dados de cada setor, para compreender a sua situação e evolução.

Ao debater o tema, tanto o público quanto os palestrantes destacaram a importância de agir quando no “estágio” 1), e como os bancos estão mudando sua dinâmica interna para poderem tomar medidas antecipadas, justamente como reflexo das lições aprendidas com a crise anterior.

A probabilidade de insolvência foi descrita como uma ferramenta que poderia contribuir para a controle de tempo, entendendo isso como um fator essencial. Foi explicado que, em muitos casos, uma solução “menos perfeita” e mais rápida era preferível, o que preservaria o valor em maior medida.

No entanto, foi também qualificado que, dado que o início das negociações com base na probabilidade de insolvência do devedor terá implicações para as instituições financeiras (mesmo que o plano de reestruturação não tenha êxito posteriormente), e dado que a probabilidade de insolvência é uma uma ferramenta favorável para evitar crises estratégicas, mas não é necessariamente uma ferramenta favorável para evitar crises de liquidez, é provável que esse conceito seja utilizado apenas quando se tentar padronizar o acordo de reestruturação, em particular, para conseguir o arrastamento de credores dissidentes.

Que fatores podem ajudar a “salvar” um número maior de empresas, além da antecipação? Dois foram destacados: (i) a maior transparência nos mercados, que dá mais segurança aos credores; e (ii) o combate à estigmatização de entidades credoras, entidades financeiras e fundos.

Todo caso, houve quem optasse por uma visão darwiniano, e defendeu a ideia de que era preferível liquidar empresas intransponíveis, para que os recursos fossem alocados em empresas realmente viáveis.

Em linha com o maior papel dos credores na reestruturação, houve um debate sobre a formação de classes. Los ponentes destacaron que la formación de clases va a depender mucho de la práctica: mientras que hubo quien consideró que seríamos los profesionales los que determinaremos su funcionamiento con el tiempo, hubo quien también planteó la posibilidad de que desde los Juzgados se publicase una guía de boas práticas.

Os palestrantes enfatizaram que a reforma da falência apresenta desafios e oportunidades.

Quanto aos desafios, o inovador possibilidade de arrastar os acionistas e o novo papel dos fornecedores, que a partir de agora terá voz e voto. No entanto, entre os palestrantes, questionou-se o seu papel nas negociações, uma vez que não têm acesso a fóruns de reunião, não estão acostumados a reestruturações e, em geral, têm menor capacidade de negociar com o devedor. No entanto, observou-se também que havia casos em que o provedor tem mais peso.

Todos concordaram que o desafio dos provedores será aprender a se organizar e se adaptar às reestruturações, pois o que está acontecendo é uma mudança de dinâmica para eles.

Em relação às oportunidades, destacou-se a participação de novos agentes, como os financeiros americanos e ingleses que têm apetite em Espanha, e a quem a nova legislação será mais familiar, pela sua inspiração anglo-saxónica. E embora seja verdade que em muitos casoeles vão fingir que estão com ele equidade, a sua presença também ajudará a salvar negócios e a gerir melhor a atividade da empresa devedora, se fornecerem o dinheiro novo necessário. Claro, é mais provável que eles se tornem participantes da reestruturação de grandes empresas do que de pequenas empresas.

Além disso, dada a pressão do regulador sobre os bancos para remover situações "problemáticas" de seus balanços e a incerteza atual com os créditos da ICO, é muito possível que no futuro esta situação favorece a venda de carteiras, o que significará uma oportunidade adicional para determinadas entidades. No entanto, a regulamentação dos créditos da ICO impede sua venda, de modo que é difícil que eles façam parte das carteiras, a menos que sejam habilitadas fórmulas como as discutidas na tabela anterior.

Por fim, a segunda mesa redonda abordou os nova figura do especialista em reestruturação. Como referência, foi indicado que no Reino Unido existe uma figura semelhante, que trata da constituição de provas para demonstrar que o credor (ou classes de credores) está em melhor situação assinando um plano de reestruturação do que no cenário alternativo de falência.

Além de destacar sua importância em poder auxiliar os Tribunais (que têmcasos media), considerou-se o que aconteceria em caso da coincidência de vários planos de reestruturação: O especialista em recuperação deve decidir qual é o "melhor" plano? Entre os oradores e o público não houve uma resposta clara, embora estivessem previstas duas opções, a mais vantajosa para os credores ou nas suas caso, se não for possível que prevaleça um critério de temporalidade.

Por fim, foi questionado responsabilidade potencial do especialista em reestruturação. Os palestrantes descartaram qualquer responsabilidade, exceto em situações de negligência grave.

Na mesma linha, foi levantada a possibilidade de os credores que aderiram a um plano de reestruturação poderem ser considerados como administradores de fato em um concurso posterior. Essa suposição foi tachada de “ultrajante” por alguns palestrantes, que argumentaram que a lei busca incentivar essa participação, por meios diversos, o que não seria compatível com a assunção do risco da administração de fato.

3.- Após o almoço, o terceira sessão, dedicado a lidar com "Regime especial para microempresas".

Como se sabe, o regime previsto para as microempresas entrará em vigor em 1º de janeiro de 2023.

O procedimento destinado às microempresas pretende ser simples, sem intervenção de advogado ou administrador judicial, através da criação de uma plataforma eletrónica.

No entanto, a plataforma não está funcionando. Foi legislado para um contexto que, hoje em dia, não existe. Assim, são muitas as vozes que qualificam este regulamento como desnecessário ou que apelam a uma entrada em vigor ainda mais tardia.

O sucesso deste regime depende fundamentalmente das ferramentas informáticas, pelo que todos os olhos estão postos no desenvolvimento tecnológico.

Em principio, É um procedimento simples: não existe administrador da insolvência, excepto em caso de liquidação, nem um especialista em reestruturação, a menos que solicitado.

Mais em caso que seja nomeado administrador da falência, (i) a sua remuneração não será considerada como crédito à massa, e (ii) se for nomeado pelo credor, será este quem deverá pagar os honorários, pelo que existem não há incentivos para que esse número exista.

Em concursos de microempresas, em geral, as funções do devedor não serão suspensas, justamente porque não haverá administrador da falência. No entanto, o credor pode requerer a substituição do órgão administrativo (i) quando o comportamento do devedor não for “adequado” (sem que fique claro o que se entende por isso), ou (ii) quando a informação prestada estiver incompleta.

Uma questão relevante é se é possível reestruturar uma microempresa. Foi explicado que o procedimento de continuação pretende ser uma réplica do Livro I, mas a forma de fazê-lo foi criticada, quando teria sido mais fácil fazer uma referência ao referido Livro I.

Como no regime geral, haverá formação de classe e arrasto de credores dissidentes através do mecanismo de aprovação.

Para a extensão dos efeitos aos credores dissidentes, será necessário nomear um especialista em reestruturação para confirmar que o plano de continuação é um cenário melhor do que o cenário de liquidação. No entanto, como também acontece no regime geral, nem o Tesouro nem a Segurança Social podem ser afetados pelo plano de continuação, que voltou a ser criticado pelos presentes.

Sobre a aprovação, foi explicado que pode ser tácita ou expressa, sendo a primeira dada. casos nos casos em que o credor não responde a tempo.

No sistema de microempresa, o cenário de liquidação apresenta diferenças importantes Sobre o regime geral:

  • Não se aplica o regime de substituição.
  • Sim, existe um plano de liquidação (que desapareceu no Livro I).
  • A liquidação pode ter uma duração máxima de 3 meses (mais 1 mês de prorrogação).
  • A venda de ativos é realizada através da plataforma criada para microempresas. Mais uma vez, o ceticismo sobre isso era evidente e a falta de certeza sobre seu funcionamento.

Após as explicações gerais sobre o regime aplicável às microempresas, foi feita uma síntese crítica a este respeito. Muitas questões foram levantadas, para as quais a Lei não dá resposta:

  • Os prazos não coincidem.
  • não é previsto caso em que um credor não conste do rol de credores próprio do devedor: poderá comunicar seu crédito? Nesse caso, iria coincidir com o prazo para contestar o inventário, então você poderia contestar ou não?
  • O regime previsto para as microempresas visa simplificar procedimentos e reduzir a carga dos tribunais, mas a plataforma eletrónica continua a não funcionar hoje em dia, e é evidente que os tribunais não dispõem de meios tecnológicos para tanto. Será necessário ver de que meios os tribunais estão dotados e se isso acontece de imediato.
  • O facto de o Tesouro e a Segurança Social não poderem ser arrastados é um desincentivo para os outros credores.
  • Existem dificuldades práticas, como se o recibo emitido pela plataforma confirmando a concessão de um bem servirá ou não como título registrável. Foi relatado que os juízes de Barcelona, ​​​​pelo menos, vão se reunir com os Registradores de Imóveis para combinar critérios, mas é apontado que muitos bens acabarão sendo doados se outras alternativas se mostrarem muito complicadas.

Em suma, a terceira sessão resumiu a situação como de grande incerteza, onde há «mais sombras do que luzes».

4.- Assim, o quarta Mesa Redonda, em "liquidação com continuação da actividade".

Como é sabido, nos últimos meses a venda de unidades produtivas tem gerado grande interesse por ser encarada como um maneira de maximizar o valor dos bens do devedor em situação de dificuldade financeira e, acima de tudo, manter empregos.

No entanto, a sua regulamentação na lei é muito curta, o que levou o público a ir "directo ao assunto" desde o primeiro minuto, e a levantar dúvidas sobre as diferenças entre os mecanismos previstos no artigo 224.º ter do TRLC (que refere a possibilidade de nomeação de perito) e o artigo 216.º do TRLC (que se refere à possibilidade de venda por entidade especializada no âmbito do concurso).

Então eles discutiram a nova obrigação de manutenção da atividade.

Esta obrigação foi descrita pelos oradores (e pelos restantes participantes através das suas perguntas e comentários). como entrave à venda de unidades produtivas, por muitas razões:

  • A TRLC refere-se à obrigação de manutenção da actividade por 2 anos no artigo 224.º septíes, e 3 anos no artigo 224.º bis. É um erro do legislador? Não parece haver razão para estabelecer prazos diferentes.
  • O que significa "manter" uma atividade? Qual é o verdadeiro alcance desta obrigação? Não é o mesmo para manter atividade o que manter a atividade.
  • A ameaça de condenação por danos caso o incumprimento da obrigação alimentar fará com que, na maioria das casos a empresa adquirente é uma empresa Newco, cuja solvência é duvidosa. Acresce que a alegada incompetência do Juiz da Falência para conhecer de eventual acção de indemnização pelo incumprimento desta acção não contribuiria para desestigmatizar esta opção, razão pela qual se levantou a possibilidade de justificar a competência do Juiz Comercial com fundamento em sua competência funcional.

Importa referir que, posteriormente, durante a quinta mesa redonda, foi levantada uma possível solução para este problema através da renúncia do vendedor à obrigação alimentar. Mas serão os juízes que dirão se a Lei permite.

As críticas à nova legislação (sobre a obrigatoriedade da manutenção da atividade) viraram elogios quando começaram a falar sobre a jurisdição dos juízes comerciais em matéria de sucessão empresarial, que finalmente dirimiu as dúvidas existentes, deixando a delimitação do perímetro da unidade produtiva na sede do juizado comercial.

No entanto, a calma na quarta mesa redonda durou pouco e o debate foi reavivado quando o sub-rogação automática nos contratos selecionados pelo comprador da unidade produtiva.

Por um lado, afirmou-se que esta possibilidade conduzirá ao facto de, na maior parte dos casosim o resolução no interesse do concurso dos restantes contratos, que passam a ter por efeito o reconhecimento de um crédito ordinário. Nesse sentido, foi proposto que os devedores considerem a propositura de pedido incidental de rescisão contratual no interesse da falência paralelamente à oferta de compra da unidade produtiva (ou que o ofertante o exija como condição) para garantir que o crédito seja reconhecido como um mero crédito comum e evite uma dívida contra o espólio por uma possível quebra de contrato.

Foi também sobre o alcance do sub-rogação em contratos de crédito.

Em primeiro lugar, o alcance da dívida a assumir pelo adquirente gerou grande debate, distinguindo-se a este respeito duas interpretações: uma primeira que defendia que o adquirente deve sub-rogar-se na totalidade da dívida existente, e uma segunda que defendia que a dívida sacada seja reconhecida como crédito falimentar, devendo a empresa sub-rogada ser obrigada a pagar apenas a dívida da sub-rogação.

Em segundo lugar, questionou-se o que aconteceu no casos em que o adquirente é sub-rogado em contrato de financiamento com garantia fidejussória. Os expositores consideraram que a garantia se mantém desde que a mudança de sujeito obrigado a pagar seja imposta por autorização judicial.

E, em terceiro lugar, a questão foi analisada de um ponto de vista "burocrático", e o problema em torno da identidade do adquirente foi levantado: o que acontece se o adquirente não passar pelos controles de lavagem de dinheiro de um banco? Ou o que acontece se a sua solvência não for comprovada? O adquirente poderia se encontrar na situação de não poder ter uma linha de crédito na qual foi sub-rogado por não passar pelos processos internos de PBC de uma entidade? Novamente, foi referido o facto de qualquer processo de venda de unidade de produção implicar a apresentação de uma oferta explicando detalhadamente quem é o comprador e a sua solvabilidade, e como tal oferta deve ser dotada de autorização judicial, para o que a referida autorização O processo judicial deve servir como ato confirmatório para os processos internos das instituições financeiras.

Por fim, foi discutido alienação de unidades produtivas que inclua bens e direitos sujeitos a créditos com privilégio especial. Dentre os assuntos discutidos, destaca-se o mecanismo de valoração das garantias. A avaliação da garantia deve ser feita pelo administrador da falência, mas como é feita ou com base em quê? Os oradores levantaram a possibilidade de o administrador da falência se basear no valor de avaliação que consta da escritura de constituição da garantia, o que deu origem à questão de saber se o comprador poderia fornecer uma nova avaliação ECO. Todo caso Os palestrantes confirmaram que o direito de veto do credor garantido só pode operar quando o preço de venda for inferior ao valor do bem.

5.- Por fim, chegamos ao quinta e última mesa redonda da tarde, que tratou "crédito com privilégio especial no concurso, e crédito público ou com aval/garantia pública".

Os palestrantes comentaram como a nova regulamentação afeta diretamente o crédito privilegiado, principalmente no cenário pré-falência em planos de reestruturação.

Um credor com privilégio especial deve avaliar e comparar a sua situação num cenário em que se pretenda concretizar um plano de reestruturação e num cenário de liquidação.

Do mesmo modo, tanto para o devedor como para os restantes credores, será essencial saber quem está (ou se pretende estar) envolvido no processo de reestruturação, e se dispõe ou não de garantias, para determinar o tipo de reestruturação que pode ser levantada

ao debater Em relação aos créditos com privilégios especiais, os palestrantes destacaram sua importância como potencial fonte de injeção de liquidez no sistema por meio de sua aquisição por terceiros. (por exemplo, fundos estrangeiros). Porém, isso dependerá da flexibilidade do mercado, e da segurança jurídica, que, em grande parte, recai sobre os juízes.

Da mesma forma, foram discutidos os problemas que os créditos com privilégios especiais poderiam implicar. Dentre eles, os palestrantes mencionaram o problema da residência habitual na falência da pessoa física, quando o devedor aceita um plano de pagamento e, portanto, não é possível vendê-lo ou hipotecar. Nesse sentido, foi indicado que não poder vender uma casa, bem como não poder onerá-la, supõe a perda de valor da casa, e que os credores com privilégio sobre o bem em causa ficam em risco de o devedor é -verdadeiramente- capaz de cumprir o plano de pagamento.

Ao analisar o papel dos credores privilegiados no contexto de um plano de reestruturação, a polêmica papel dos “créditos ICO”. No tratamento desta questão, foram apresentadas duas interpretações sobre a forma como o conteúdo da Disposição Adicional 8 pode afetar o sucesso de um plano de reestruturação.

Houve quem defendesse que, diante da norma vigente, qualquer abordagem que implique refinanciar o passivo junto ao ICO será temerária e levará a empresa devedora à liquidação, no momento em que o ICO responder negativamente ou pela demora previsível em resposta (quando será tarde demais para iniciar as negociações novamente). Sendo assim, apenas a injeção de dinheiro permitirá que o ICO fique de fora (mas isso nem sempre será possível).

Por outro lado, argumentou-se que a participação da ICO em um plano de reestruturação pode ser considerada como restringindo seu conteúdo (limitando-o a cortes de cabelo e espera).

Dada a diferença de posições, acordou-se que será necessário fazer uma enorme esforço para realizar as reestruturações que envolvem empréstimos garantidos pela OIC.

A nível mais formal, levantaram-se dúvidas sobre a falta de certeza sobre o procedimento a seguir para obter as autorizações necessárias do ICO para refinanciar sem perder a garantia.

Dada a incerteza sobre a forma como os tribunais irão aplicar a norma, e como esta questão deve ser tratada a nível formal, foi aventada a possibilidade de as entidades financeiras elaborarem um guia de boas práticas nesta matéria, sendo necessária a existência de um "extrema colaboração" a esse respeito, entre essas entidades e a OIC.

Em sintonia com o tema, a quinta mesa redonda também revelou a falta de sensibilidade do legislador ao "superprivilegiar" o crédito público, não permitindo que ele compartilhe o sacrifício que qualquer reestruturação implica. Os palestrantes confirmaram enfaticamente que a viabilidade dos planos de reestruturação está comprometida pelos privilégios mantidos pelo Tesouro e pela Segurança Social, Portanto, eles propuseram soluções diferentes a esse respeito.

Em primeiro lugar, sugeriram antecipar a reestruturação no momento em que o devedor se encontra em estado de “probabilidade de insolvência”, onde é mais provável que as suas dívidas ao Tesouro e à Segurança Social estejam em dia.

Segundo, em caso Caso um plano de reestruturação não prospere, foi levantada a possibilidade de pelo menos a dívida pública ser vendida no local da liquidação. Nesse sentido, houve quem apoiasse muito a promoção de medidas que passassem pela venda o mais possível. No entanto, houve quem se mostrasse mais cético quanto a essa possibilidade.

A quinta mesa redonda encerrou seu debate mencionando a tratamento de créditos SEPI e COFIDES.

Os oradores levantaram as dúvidas existentes quanto à sua classificação, e colocaram na mesa duas questões relevantes: (i) como são tratados os créditos SEPI, em que 50% do valor foi concedido sob a forma de empréstimo participativo? (Em princípio, esse percentual deveria ser de crédito subordinado); e (ii) a possibilidade de um crédito assinado pela SEPI não ser necessariamente um crédito público: a menos que seja uma concessão, não deve ser considerado como tal.

Muito obrigado a todos os oradores, moderadores e participantes, por fazerem de um dia de "trabalho" um dia tão divertido e enriquecedor.

Neste Congresso intervieram:

• Amada Cruz

• Óscar Burgos

• Amanda Cohen

• Miguel Ángel Díez

• Josu Echevarría

• Luís Farres

• Ramon Fernandez-Aceytuno

• Olga Forner

• Álvaro Gamez

• José Antonio Garcia-Argudo

• Patrícia Garcia Barrios

• José Ramón Garcia Vicente

• Beatriz Gomez Justo

• Ester Guerra

• Cristina Jiménez Savurido

• Álvaro Lobato Lavín

• Iolanda Rios

• Alejandro Rodríguez Martinez

• Ángel Rubio Burgos

• Sérgio Serrano

• Pablo Tames

• Phaedra Valência

• Iñigo Villoria.

Esta resumo foi preparado por:

Alexandra Borrallo, Clifford Chance Advogado, SLP

Todas as informações do congresso estão disponíveis em:

https://thinkfide.com/actividades/congresos-de-fide/congreso-la-reforma-concursal-2022/

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