Den fria rörligheten för kapital inom Europeiska unionen (EU) utgör en av de grundläggande principerna i fördraget om Europeiska unionens funktionssätt. Men när nationell säkerhet, hälsa och allmän ordning är i fara kan medlemsstaterna formulera vissa extraordinära och tillfälliga undantag.

Tja, i samband med pandemin som genererades av Covid-19 i Spanien, artikulerades en allmän regim för upphävande av liberaliseringen till vissa utländska direktinvesteringar som gjorts av inhemska investerare i tredjeländer och, undantagsvis och tillfälligt giltigt, upprättades en särskild regim där den subjektiva sfären före inhemska investerare från andra EU-länder och Europeiska frihandelssammanslutningen (EFTA) - inklusive invånare i Spanien vars verkliga ägande ägs av en person med hemvist i EU eller EFTA - (Enda övergångsbestämmelsen i kungligt lagdekret 34/2020, av den 17 november).

Denna exceptionella ordning kräver att, när investeringen (i) är i en av sektorer kvalificerad som kritiker genom lag 19/2003 av den 4 juli; (ii) påverkar allmän ordning, allmän säkerhet och folkhälsa; och (iii) hänvisar till spanska företag citerade eller att, utan att vara så, investeringsbeloppet överstiga 500 miljoner euro; Investeringen måste vara föremål för administrativt godkännande i förväg som godkänts av ministerrådet.

Det är en regim som, när den implementerades, motiverade det extraordinära och akuta behovet i den hälso-, ekonomiska och sociala kris som orsakades av Covid-19. Ursprungligen fastställdes denna tillfälliga ordning till den 30 juni 2021. Därefter skedde successiva förlängningar eftersom man ansåg att de ursprungliga orsakerna fortsatte att överensstämma tills slutligen, i december förra året kom man överens om dess förlängning till den 31 december 2024. I denna casoFörlängningen av denna extraordinära regim motiveras av effekterna av pandemin och geopolitiska spänningar på olika sektorer, globala värdekedjor och instabiliteten på finansmarknaderna.

Denna omständighet skapar otrygghet hos investerare som ser hur en extraordinär regim, som upphäver en princip så grundläggande som den fria rörligheten för kapital i EU, och klassad som tillfällig, har förlängts över tiden till fyra år.

Utöver ovanstående är bristande specificitet i definitionen av riskbedömningskriterier att en viss investering påverkar rikets säkerhet, hälsa och allmän ordning genererar tvivel hos investerarna. I huvudsak på grund av den omöjlighet som lagstiftaren har funnit att täcka den enorma kasuismen i en regim som den som utgör tillämpningsområdet för denna regel.

Som en konsekvens av det föregående finns det många investeringsärenden som har varit föremål för föregående samråd av offentliga myndigheter för att avgöra om de är föremål för detta förhandstillstånd eller inte. Enligt information från ministeriet för industri, handel och turism skickades således 2020 granskningsförfrågningar under 14 - mellan den 31 mars och 334 december -, varav endast 8 % lämnades in för tillstånd -alla beviljade-. Under 2021 skickades 231 granskningsförfrågningar, varav 18 % lämnades in för tillstånd –alla beviljade-.

Med hänsyn till det föregående förefaller det rimligt att reflektera över åtgärder för att mildra denna situation och fortsätta med avsikten att främja investerarnas aptit i Spanien.

På så sätt går den första mekanismen igenom godkännandetSlutförande av utkastet till kunglig förordning att utveckla lag 19/2003, som innehåller som ett av dess mål specificera mer exakt fallen av upphävande av ordningen för utländska investeringar.

El Utkast till kunglig förordning har nyligen underrättats av statsrådet och är endast i väntan på godkännande av ministerrådet. Statsrådets yttrande rapporterar positivt om innehållet i utkastet till kungligt dekret, även om man rekommenderar att man drar fördel av en eventuell rättsreform, som tillkännages i rapporten om utkastet till kunglig förordning, för att göra den nuvarande ordningen mer flexibel och införa nya parametrar för investeringsriskbedömning. .

En annan åtgärd som kan övervägas skulle vara utarbetandet av ett slags kriterieguide eller årsredovisningar av casos betong. På detta sätt skulle det göra det möjligt att ge viss klarhet om de kriterier som används för vissa transaktioner som kan likna de som redan lösts eller till och med referens casos där myndigheterna från denna inlämning till föregående samråd har dragit slutsatsen att investeringen, trots att vissa villkor i lag 19/2003 uppfylls, inte bör vara föremål för administrativt tillstånd i förväg. Fast i detta caso, kommer det att vara viktigt att respektera principerna förfidenaliteten hos de inblandade parterna i varje auktorisationsfil.

I allt caso, är det nödvändigt att reflektera över konfigurationen av den nuvarande regimen och identifiera specifika åtgärder för en större konkretisering av Kriterier för bedömning av investeringsrisk i syfte att uppnå ett förfarande med mindre tekniskt utrymme och större smidighet, vilket ger den offentliga förvaltningen en effektiv användning av sina resurser.

Antonio Banon

Juridisk chef, godsägare Patton Boggs

Artikel ursprungligen publicerad i Blogg av Fide i medfideförsta